Статья актуальна на 30 октября 2019
В автобусном парке не знают заранее, какие запчасти потребуется для ремонта техники, а в администрации города — сколько снега придется убрать за сезон. В этом случае можно провести закупку с неопределенным объемом. Что предусмотреть поставщикам, участвуя в таких закупках?
иллюстратор — Дарья Привалова
Что можно закупить
Если коротко — всё (ч. 24 ст. 22 44-ФЗ). С 1 июля 2019 года заказчик сам решает, что будет закупать без конкретного объема, например:
Как заказчик рассчитывает цену
В закупках с неопределенным объемом заказчик указывает в извещении:
- Начальную максимальную цену (НМЦ) всей закупки. Исполняя контракт, нельзя выходить за эту сумму.
- НМЦ единицы каждого объекта закупки. Каждую НМЦ рассчитывают теми же методами, что и в обычных закупках.
- Начальную сумму цен всех объектов закупки. Чтобы найти эту сумму, складывают все полученные цены за единицу товара.
- В закупках с установленным объемом общая НМЦ и сумма цен единиц товаров совпадают, а в закупках “без объема” — нет.
- Давайте посмотрим пример.
- Заказчик закупает услуги по заправке и восстановлению картриджей, техобслуживанию и ремонту оргтехники.
- Самая большая сумма получилась у запчастей, потому что заказчик сложил стоимость всех возможных запчастей, которые могут пригодиться при ремонте оргтехники.
- Заказчик определил НМЦ контракта — 20 000 руб.
- Затем методом анализа рыночных цен рассчитал стоимость объектов закупки, сколько по-отдельности готов заплатить за заправку, запчасти, техобслуживание, восстановление картриджей:
- Заправка картриджей 11 494,98 руб.
- Запасные части 129 885,26 руб.
- Техническое обслуживание 10 750 руб.
- Восстановление картриджей 12 620 руб.
- Начальная сумма единиц всех товаров — 164 750,24 руб. Эту сумму участники снижают, подавая заявку или во время аукциона.
Какую цену снижать поставщикам
Во время аукциона или в заявке на другие виды закупках участники снижают не НМЦ закупки, а сумму всех цен объектов закупки. Если опираться на пример, то не 20 000 руб., а сумму всех цен — 164 750,24 руб. Нельзя подать предложение, которое превышает начальную сумму цен.
По какой цене заключат контракт
Контракт заключат на НМЦ закупки (в нашем примере — на 20 000 руб.), но плата за каждый отдельный товар или услугу будет снижена пропорционально снижению цены победителя во время торгов (ч. 17 ст. 68 44-ФЗ).
Чтобы рассчитать цену за единицу товара или услуги, заказчик делит сумму цен, которую предложил победитель, на начальную сумму цен единиц. Полученный коэффициент применяют к стоимости каждого объекта закупки или позиции технического задания.
Предположим, что победитель закупки на обслуживание картриджей и ремонт оргтехники снизился до 131 800 руб. Коэффициент снижения составил 0,8. Значит, за каждую услугу или запчасть для ремонта заказчик заплатит меньше на 20%, например:
- за техническое обслуживание принтера/МФУ А4 — 1 800 * 0,8 = 1440 руб.
- за жесткий диск — 6241,60 * 0,8 = 4993,28.
Как часто потребуется восстанавливать картриджи или ремонтировать оргтехнику, зависит от потребности. Главное — в своих заявках он не сможет выйти за 20 000 рублей.
Как рассчитывают обеспечение заявки и контракта?
Обеспечение заявки и обеспечение исполнения контракта считают от НМЦ закупки.
Антидемпинговые меры заказчик применит, если участник предложит сумму цен товаров, которая меньше начальной на 25% и более. Правила применения мер будут такими же, как при обычных закупках.
Размер преимущества для организаций инвалидов и учреждений УИС также будут рассчитывать от предложенной участником суммы цен.
На что обратить внимание
Будьте внимательнее при расчете своей цены
Вы снижаете сумму всех единиц товара, а не НМЦ. Например, в этой закупке на ремонт компьютеров победитель слишком сильно снизился. Возможно, из-за этого был вынужден отказаться заключать контракт. НМЦ закупки — 1 450 000 рублей, но снижаться нужно было от суммы всех товаров и услуг — 4 266 777, 97 руб.
Заказчик может закупить меньше, чем вы рассчитывали
В контракте заказчик обязательно указывает, что объем товаров или услуг определяется на основании заявок (ч. 1 ст. 34 44-ФЗ). Поставщик получает оплату не при заключении контракта, а по мере выполнения работ. Если не будет заявок или их будет меньше, чем вы рассчитывали, оспорить это нельзя.
Эксперты ответят на ваши вопросы по теме статьи в первые сутки после публикации. Потом отвечают только участники закупок, а вопрос экспертам можно задать в специальной рубрике.
Изменение цены заключенного договора после выполнения всех обязательств. Как исполнителю обезопасить себя
Изменение цены заключенного договора на оказание услуг после фактического выполнения всех обязательств – достаточно частое явление, встречающееся в договорной практике. Причины появления подобных ситуаций могут быть различные.
Настаивать на изменении оговоренной в подписанном соглашении стоимости может как исполнитель, так и заказчик. Бывают обоснованные случаи, когда увеличиваются затраты на оказание услуги, или возникает потребность в расширении первоначального перечня выполняемых работ.
Но возможны ситуации, при которых заказчик настаивает на снижении цены договора при прежнем объеме услуг.
Нередко по причине неактуальности и низкой востребованности достигнутого результата заказчики стремятся переложить расходы на реализацию проекта на исполнителя.
В нашей статье мы рассмотрим различные варианты изменения стоимости, а также возможные действия по защите своих интересов в договорных отношениях.
Определение стоимости договора
В процессе согласования и заключения договора участники соглашения оговаривают порядок формирования цены и порядок выплат. Стоимость работ складывается из следующих факторов:
- фактически понесенных подрядчиком затрат на приобретение материалов, оплаты услуг специалистов;
- нормы прибыли, определенной исполнителем за реализацию проекта.
Цена в договоре может быть следующих видов:
- твердой – такая стоимость остается фиксированной независимо от возникших обстоятельств, в том числе при изменении объема оказываемых услуг или увеличения сметы;
- ориентировочной – данный показатель при наступлении определенных обстоятельств может пересматриваться. Например, в случаях роста расходов, возникшей потребности проведения дополнительных работ, не оговоренных условиями договора;
- комбинированной – подобная цена складывается из твердой и плавающей (в зависимости от выполнения KPI), обычно стороны соглашения определяются с ценовым диапазоном – от минимального показателя до максимального.
Стоимость договора может быть выражена в конкретной цене, либо порядок формирования цены задается в виде формул, индекса или других видов расчета. В договорной практике чаще всего система подсчета расходов предоставляется в виде сметы.
Входит ли цена в число обязательных условий договора?
Сегодня практически невозможно встретить заключенный договор между сторонами без указания стоимости предоставляемых услуг. Однако на практике обязательное присутствие в соглашении твердой или приблизительной цены остается во многом спорным вопросом.
В статье 709 ГК РФ оговаривается случай, когда стоимость не указывается в договоре.
В такой ситуации, согласно утвержденному законодательству, цена может оговариваться правилами, приведенными в статье 424 ГК РФ. Подобное допущение отсутствия стоимости является причиной оспаривания ряда вынесенных решений арбитражных судов.
Заказчик хочет изменить стоимость договора
Рассмотрим частный случай: объем работ исполнителем был выполнен согласно заключенному договору, но заказчик настаивает на снижении стоимости услуг. В каких ситуациях подобные действия являются правоверными?
В процессе оказания услуг возможны увеличение временного интервала, объема используемых комплектующих и расходных материалов (например, при закупке иностранного оборудования для выполнения проекта при значительном падении курса рубля), расходов на закупку и оплату труда привлеченных специалистов, корректировка перечня требуемых работ.
В соответствии с указанными причинами в законодательстве предусматриваются варианты изменения стоимости договора и подписания дополнительного соглашения. Но остановимся подробнее на тех моментах, когда цена может быть уменьшена по требованию заказчика:
- твердая стоимость – по взаимному согласию сторон, либо в случаях, неудовлетворительного качества работ;
- ориентировочная стоимость – по достигнутому соглашению между сторонами, или в тех случаях, когда смета или оговоренный объем услуг были сокращены, а также по требованию заказчика при выявлении недостатков.
ВАЖНО: Заказчик не вправе самостоятельно по своему усмотрению без причины уменьшить стоимость заключенного Договора.
В договорной практике возникают ситуации, при которых фактические расходы, понесенные исполнителем, оказываются ниже приведенных в смете.
Статья 710 ГК РФ определяет, что сэкономленные в процессе оказания услуг денежные средства исполнитель может не возвращать заказчику. Однако все зависит от способов, которые используются для сокращения затрат.
В тех случаях, когда применяемые методы негативно сказываются на качестве услуги, то это вызывает обоснованные претензии заказчика.
Существуют определенные критерии, выработанные в судебной практике, которые позволяют разграничивать случаи реальной экономии и варианты мошенничества.
Сэкономленные денежные средства не подлежат возврату в тех случаях, когда экономия достигается за счет повышения эффективности действий, использования современных технологий, других способов, не оказывающих прямого влияния на качество предоставляемых услуг и не влекущих нанесение ущерба.
В остальных случаях заказчик вправе требовать пересмотра стоимости подписанного договора. Однако факт неудовлетворительного качества работы необходимо предварительно доказать.
Заказчик при завершении оказания услуг должен оценить их качество и объем, в том числе с помощью проведения независимой экспертизы. При выявлении недостатков со стороны заказчика должна быть направлена претензия. Сроки подачи данного документа оговариваются в тексте договора, как правило, это не более 10 дней.
Если письменная претензия в адрес исполнителя направлена не была, то услуги считаются оказанными в полном объеме. В случае отказа от подписания акта выполненных работ законодательство позволяет исполнителю подписать акта КС-2 в одностороннем порядке.
А заказчик будет вынужден будет доказать обоснованность претензий в судебных инстанциях.
Заказчик хочет взыскать средства с исполнителя
Ситуация следующая: заказчик не смог воспользоваться результатом услуги и хочет взыскать с исполнителя денежные средства.
Согласно действующему законодательству, если заказчик подписал акты выполненных работ, не предъявил обоснованных претензий к качеству оказанных услуг, а исполнитель выполнил работы в полном объеме в установленные договором сроки, то законных оснований для предъявления требований по возврату средств нет. В таких случаях услуга считается оказанной.
Возмещение затрат возможно только при наличии обоснованной претензии от заказчика с перечнем имеющихся недостатков и предъявлением доказательств неудовлетворительного качества.
Как Исполнителю обезопасить себя от изменения цены Договора?
- Подпишите промежуточные акты, акт выполненных работ и акт сверки расчетов — это позволит подтвердить факт принятия работ по договору и наличие задолженности перед исполнителем;
- Внимательно изучите заключаемый Договор на предмет риска и возможность закрытия контракта без последствий (штрафов, пеней и т.д.);
- Не заключать невыполнимые Договоры или заведомо невыгодные договоры (например, на государственных тендерах);
- Использовать только официальный формат общения с Заказчиком: указанную в Договоре электронную почту, контактные телефоны;
- Быть готовым в случае неплатежей направить письменную претензию и обратиться в Суд для принудительного взыскания задолженности.
Вопрос-ответ
Вопрос: «Как в договоре на оказание работ (услуг) прописать возможность изменения цен раз в квартал?»
Ответ: Договор оказания услуг имеет свою специфику. Главная его мысль — не конечный результат, а действия, которые совершаются для получения результата. Получается, что особое внимание надо уделить в договоре именно на форма принятия самой работы. Договор на оказание услуг и договор на оказание работ — это два разных договора. В первом, оказывается именно услуга (к примеру, риэлторская услуга), во втором — важен конечный результат (к примеру, ремонт квартиры). И в тот и в другой договор стороны имеют право вносить коррективы, если они находятся в законных рамках. То есть, если одна сторона указывает свои условия, а вторая сторона на них соглашается, то всё по-справедливости. Если одна сторона вносит изменения, а другая сторона их не поддерживает, то договор не подписывается.
Прописать в договоре текст, который Вам необходим, Вы можете в разделе «Условия договора» или в части «Изменение или расторжение договора». Если для Вас важно, чтобы вторая сторона договора уделила внимание этому пункту при передаче на подпись самого договора еще раз проговорите этот момент.
Вопрос: «Как уменьшить стоимость договора, если он подписан электронно?»
Ответ: Между субъектами предпринимательской деятельности вопросы деловых взаимоотношений с использованием усиленной электронной подписи регулируются ФЗ-63 от 06.04.2011 г. «Об электронной подписи». Участники гражданско-хозяйственного взаимодействия обмениваются информацией через служебные почты, специализированные интернет площадки или путем обращения в аккредитованные центры.
При необходимости изменения цены электронного договора после подписания документа в первую очередь устанавливается, предусматривалась ли возможность изменения стоимости по условиям заключенного соглашения.
В соответствии с ФЗ «Об электронной коммерции» изменение прав и обязанностей, а также пересмотр зафиксированной суммы договора между заказчиком и потребителем осуществляется по общим правилам, как и в письменном порядке на бумаге.
Корректировать стоимость договора по дополнительному соглашению допускается в рамках ФЗ РФ «О ценах и ценообразовании» в пределах колебаний до 10% и при условии, если товар / услуга имеет регулируемую цену. Пересмотр денежных обязательств происходит только до момента наступления полного исполнения договора.
Вопрос: «Предельная стоимость по договору достигнута ранее срока окончания договора. Что делать?»
Ответ: Перечень требуемых по смете договорных подрядных работ не всегда является исчерпывающим. Увеличение предельной стоимости затрат допускает в случае необходимости проведения дополнительных работ для сдачи объекта.
Стоимость по договору подряда может быть приблизительной, но в рамках определенного лимита, или установленной в твердой сумме (ст. 709 ГК). Работы оплачиваются по договорной цене согласно ст.
424 ГК РФ, но при достижении предельной стоимости ранее срока его окончания подрядчик должен об этом своевременно известить заказчика.
Согласованный и подписанный контракт содержит определенный объем услуг, за выполнение которых причитается соответствующая оплата по договору.
Стало быть, если предельная стоимость достигнута ранее срока окончания договора, то таким образом исполнитель услуги должен уменьшить объем работ.
В данном действии по Закону не усматривается недобросовестное или необоснованное поведение подрядчика. Если же цена по договору была ориентировочной, то в дальнейшем она подлежит корректировке.
Подписывайтесь на наши группы в социальных сетях . Мы ответим на все поступающие вопросы. Только правда про финансы.
Количество показов: 7572
08.02.2019
Проблема изменения твердой цены (сметы) в договоре подряда
В любом гражданском правоотношении, опосредующем товарооборот, должен соблюдаться баланс интересов контрагентов, а также добросовестно исполняться и использоваться нормы закона.
Но это возможно только при непротиворечивости норм, их определенности и доступности для понимания участниками оборота.
Поэтому интересной с теоретической и практической точек зрения представляется проблема изменения твердой цены (сметы) в договоре подряда.
Поскольку договор подряда является возмездным, заказчик должен внести определенную плату в пользу подрядчика, которая может выражаться в виде оговоренной цены работы, либо определяться сметой. Смета в гражданском праве – это детализированный план (расчет) предстоящих денежных расходов (затрат)[1].
Смета может быть приблизительной, то есть способной изменяться в зависимости от тех или иных обстоятельств, и твердой, то есть не подлежащей пересмотру и корректировке в будущем.
Твердая смета обычно составляется при отсутствии опасений за результат работы, а также при желании заключить договор без проведения дополнительных оценочных мероприятий.
Гражданский кодекс Российской Федерации (далее – ГК РФ) прямо предусматривает, что твердая цена (смета) не может увеличиваться по требованию подрядчика или уменьшаться по требованию заказчика. В том числе когда при заключении договора стороны не могли рассчитать полный объем необходимых работ и затрат на их проведение.
Однако данное свойство твердой сметы может превратить договор подряда в своего рода алеаторный договор, особенно если речь идет о строительном подряде.
В юридической литературе отмечается, что фактически выполненные подрядчиком работы далеко не всегда соответствуют объемам, оговоренным в смете, что отражается и на цене работы[2].
Все рискованные ситуации и невыгодные для одной из сторон обстоятельства, связанные с ценой по договору подряда, условно можно разделить на две группы.
К первой группе относятся ситуации, когда ввиду непредсказуемости выполнения отдельных видов работ могут появиться дополнительные затраты на материалы и оборудование, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора.
Если затраты действительно возникли и были объективно необходимы для надлежащего выполнения работы, то справедливым представляется тот факт, что подрядчик вправе требовать увеличения твердой цены.
При этом заказчик, удовлетворяя требования исполнителя, будет действовать добросовестно.
Во вторую группу входят казусы, в которых «несговорчивость» твердой сметы нарушает интересы заказчика. Например, если подрядчик выполнил работу с минимальными затратами, достиг положительного результата работ и требует полной оплаты по твердой смете. В данном случае можно говорить об экономии подрядчика. Действующий закон
гарантирует соблюдение его интересов, но выгода заказчика, таким образом, уменьшается.
Что касается проблем, связанных с дополнительными непредвиденными издержками, то ГК РФ и иные нормативно-правовые акты, регулирующие подрядные правоотношения, устанавливают единственное условие, при котором подрядчик вправе требовать увеличения твердой цены (сметы). Это возможно при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора.
Однако формулировка «существенное возрастание стоимости» является оценочной, а законы и подзаконные акты не содержат разъяснений на этот счет.
Получается, что судам в каждом конкретном случае придется устанавливать существенность возрастания стоимости, не имея каких-либо ориентиров[3].
Причем решения в пользу подрядчика довольно редкое явление: суд соглашается с доводами об увеличении твердой цены работы в исключительных случаях, например, когда сезонные изменения привели к невозможности в принципе выполнять работу, а материалы существенно подорожали[4].
В качестве вспомогательного средства можно рассматривать норму п. 3 ст. 744 ГК РФ, согласно которой подрядчик вправе требовать пересмотра сметы, если по не зависящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на десять процентов. Но данное положение касается только строительного подряда, что на наш взгляд, может ограничить права и законные интересы иных подрядчиков.
Решать данную проблему подрядчику следует по правилам изменения или расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств (ст. 450 и 451 ГК РФ). При этом подрядчик не может в одностороннем порядке изменить твердую смету; не может он и подать иск о взыскании с заказчика суммы дополнительных расходов[5].
Необходимо подавать иск об изменении договора в связи с существенным изменением обстоятельств, либо о его расторжении и о полной оплате работы с учетом дополнительных расходов[6].
Но, как уже было отмечено, подрядчику придется доказать существенность изменения обстоятельств и возрастания цены, невозможность предвидеть эти преобразования при заключении договора.
В рассматриваемой ситуации ответственность заказчика по правовой природе будет являться классической договорной ответственностью, в отличие от ответственности при экономии подрядчика, о чем будет сказано далее.
Таким образом, интересы подрядчика при определенных обстоятельствах могут быть защищены, а твердая смета способна пересматриваться в сторону увеличения.
Много практических сложностей возникает и при решении вопроса об обоснованности экономии подрядчика. Как известно, цена работы подрядчика включает в себя вознаграждение и компенсацию его расходов на выполнение работы.
К примеру, стороны договорились, что при твердой смете в 1000 руб. вознаграждение составляет 600 руб., а компенсация расходов на материалы составляет 400 руб. Подрядчик находит более дешевые материалы и приобретает их за 50 руб., иных расходов он не несет.
В результате фактическая цена работы составляет 650 руб. Но подрядчик ссылается на ст.
710 ГК РФ (экономия подрядчика) и утверждает, что выполнение работы дешевыми материалами не повлияло на качество результата, а поскольку стороны составили именно твердую смету, то платить подрядчику необходимо всю сумму в 1000 руб. Заказчик, конечно, не хочет упускать выгоду и обращается в суд.
С точки зрения теории, статья об экономии подрядчика находится в теснейшей системной и функциональной взаимосвязи со статьей о цене работы: если согласно ст. 709 ГК РФ сторонами установлена твердая смета, то подрядчик, сэкономив на материалах, в любом случае должен получить полную оплату.
Однако в этой же статье есть оговорка, что полная оплата возможна, если экономия не повлияла на качество работы. Таким образом, законодатель не конкретизирует, может ли изменяться твердая смета при экономии подрядчика, поэтому необходимо исследовать, как данный вопрос решается на практике.
Судебная практика по делам об экономии подрядчика до недавнего времени являлась довольно противоречивой. Некоторые суды приходили к выводу, что фактически выполненные объемы работ при твердой цене договора не имеют значения, если достигнут их результат[7].
Так, в ряде дел, связанных с подрядом для государственных и муниципальных нужд, истцы указывали, что подрядчики недобросовестно сэкономили часть средств, не проведя некоторые работы.
Государственные и муниципальные заказчики, а также действующие согласованно с ними контрольные органы часто расценивают любое отклонение от контракта как «недобросовестное сбережение имущества», хотя в действительности имела место экономия подрядчика[8]. Однако суды решили, что конечный результат достигнут, выполнен весь объем работ, но более экономно.
В одном из дел суд прямо указал, что применение подрядчиком иной технологии, более эффективных методик, эквивалентных по характеристикам материалов — это добросовестное поведение[9]. Поэтому подрядчики должны получить полную оплату в соответствии с твердой сметой.
Другие же суды придерживаются мнения, что, напротив, оплате по договору подряда подлежит стоимость фактически выполненных объемов работ, вне зависимости от того, твердая или приблизительная цена предусмотрена договором подряда[10].
Также, если подрядчик не согласует внесение изменений в государственный или муниципальный контракт, но при этом использует более дешевые материалы, то это не будет считаться экономией подрядчика[11].
Заказчики могут заплатить подрядчикам только за фактически выполненную работу, то есть, твердая смета перестает быть таковой.
Серьезный толчок для решения проблемы был дан Высшим Арбитражным Судом РФ (далее – ВАС РФ) в 2014 г принятием двух постановлений.
В первом постановлении Президиум ВАС РФ отменил решения нижестоящих инстанций, указав на то, что плата по договору оказания услуг (выполнения работ) осуществляется за фактически оказанные услуги, а также то, что исполнителем был оказан объем услуг меньший, чем предусмотрено договором (что не отрицалось самим истцом-исполнителем в ходе судебного разбирательства). Президиум пришел к выводу, что требование о взыскании платы за неоказанные услуги удовлетворению не подлежало как необоснованное и недобросовестное. По данному договору была составлена именно твердая смета, уменьшение которой, по мнению ВАС РФ, возможно. В противном случае, нарушался бы принцип компенсационности (возмездности) договорного права: лицо бы получало больше благ, чем ему причитается за его действия. Заказчик-ответчик не стал платить полную твердую цену по договору[12].
Во втором постановлении ВАС РФ также поддержал сторону заказчика, который настаивал на том, что исполнитель выполнил работу в объеме, несоразмерном твердой цене за эту работу. Поэтому разница между объемом работ и выплатой суммы должна быть признана неосновательным обогащением, должно произойти уменьшение твердой цены в пользу заказчика[13].
Казалось бы, высшая инстанция поставила точку в спорах о правоприменении. Однако в 2018 г.
Верховный Суд РФ (далее – ВС РФ) вынес определение, в котором была высказана достаточно спорная точка зрения, ложащаяся в основу дальнейшего обобщения судебной практики по договору подряда.
Сторонами в деле были частные лица, два акционерных общества. Размер экономии, по мнению истца, — 21 695 554 руб.
ВС РФ в порядке кассации определил, что экономия подрядчика может иметь место, если фактический объем работ соответствует объему работ по смете, но применяются методики и технологии, отличные от согласованных с заказчиком.
Также нельзя использовать более дешевые материалы, меньшее количество материалов.
И, наконец, суды не должны решать вопрос о наличии или отсутствии экономии подрядчика, пока не будет выяснено, выполнены ли работы с соблюдением надлежащего качества[14].
Таким образом, ВС РФ не дал однозначного ответа на вопрос о признании экономии подрядчика. Но в целом, появился императивный индикатор недобросовестности подрядчика, согласующийся с ГК: если работа с другими материалами, более выгодной методикой и тд. приводит к некачественному результату, то говорить об экономии не приходится. И этим в первую очередь должны руководствоваться суды.
Позицию ВС РФ довольно быстро подхватили нижестоящие суды, поэтому на сегодняшний день практика двигается в одном направлении: твердая смета может быть изменена, если есть сомнения в экономии подрядчика. В первую очередь суды выясняют, как действия подрядчиков повлияли на качество работы и ее результата[15].
По своей правовой природе, сумма, переданная заказчиком подрядчику в уплату экономии подрядчика, если эта экономия оспаривается, является неосновательным обогащением[16]. Поэтому заказчику следует подавать кондикционный иск.
Подводя итоги стоит сказать, что нормы о твердой смете в действующем ГК РФ являются примером недостаточного освещения наиболее важных аспектов того или иного явления. Этим нормам недостает казуальности, которая могла бы устранить множественность понимания и толкования.
Мы приходим к выводу, что твердая смета по своей сути не всегда является твердой, и на это влияет два основных фактора: существенные и непредвиденные расходы подрядчика и экономия подрядчика.
Из судебной практики удалось выделить условия, при которых в обоих случаях может быть изменена твердая смета. Однако нужно признать, что разъяснения высших судов не дают однозначных ответов на возникшие в гражданском обороте вопросы.
Целесообразно дополнить существующие статьи ГК РФ и, если это необходимо, иных нормативно-правовых актов, новыми положениями, которые бы перечисляли наиболее важные условия изменения твердой сметы, гарантии контрагентов.
Это крайне важно, поскольку на сегодняшний день практика складывается так, что больше прав и гарантий оказывается у заказчика, а подрядчик всегда должен представлять сверхубедительные доказательства своей добросовестности.
В целом, возможность изменения твердой сметы не умаляет ее значения для подрядных отношений.
Ее нельзя смешивать с приблизительной сметой, поскольку твердая смета, даже в случае ее корректировки, является более точной и обнадеживающей, подкрепляет заинтересованность контрагентов в заключении и исполнении договора, более четко определяет объем работ и необходимых материалов и тд. Поэтому твердая смета в любом случае будет занимать свое место в договоре подряда, особенно в сфере строительства.
Также исследователи отмечают, что сама возможность изменения твердой сметы в связи с существенным изменением обстоятельств – это проявление доктрины римского права clausula rebus sic stantibus и принципа добросовестности гражданского права[17].
Стороны договора подряда, устанавливая твердую смету, всегда должны иметь в виду изменчивость рыночной конъюнктуры, особенно в эпоху частых кризисов и экономических колебаний.
Поэтому данный инструмент, учтенный законодателем, действительно позволяет участникам подрядных отношений сохранять равновесие прав и обязанностей и действовать добросовестно.
Действительно, если стороны заключают долгосрочный договор, цена исполнения которого может существенно изменяться в ближайшем будущем, но не предусматривают порядка разрешения данного вопроса, то у суда будет больше мотивов вмешаться в условия договора.
Чем более нестабильной представляется экономическая ситуация, тем большую осмотрительность должны проявить стороны при определении цены.
В данном случае будут учитываться экономическая обстановка в целом за предшествующие годы, ситуация в конкретной сфере и тд[18].
Особенно данная проблема актуальна сейчас, в условиях пандемии и сопутствующего мирового экономического кризиса.
Исследователи, уже столкнувшиеся с негативным опытом приостановления строительных работ, колоссального возрастания стоимости материалов и оборудования, констатируют, что суды по-прежнему не спешат применять положения ст. 451 и 744 ГК РФ для выравнивания интересов заказчика и подрядчика [19].
Наконец, в юридической литературе признается, что нормы о существенном изменении обстоятельств, предусмотренные ст. 451 ГК РФ, целенаправленно «интегрированы» в положения об отдельных видах договоров (ст.
709, 959)[20].
На наш взгляд, этот факт еще раз подтверждает, что существенное изменение обстоятельств характерно для договора подряда, поэтому стоит при необходимости более активно и смело применять данный институт.
Уважаемые коллеги, рад буду услышать ваши мнения относительно данной проблемы! Достаточно ли существующего законодательства и судебной практики для урегулирования споров, связанных с изменением твердой сметы? Либо все же необходимо дополнить Гл. 37 ГК, разработать подзаконное регулирование?
[1] Борисов А.Б. Большой юридический словарь. М. :Книжный мир, 2012. 848 с;
[2] Адрианов Н. Экономия подрядчика. Верховный суд меняет практику по твердой цене? Zakon.ru URL: https://zakon.ru/blog/2018/12/16/ekonomiya_podryadchika_verhovnyj_sud_menyaet_praktiku_po_tverdoj_cene
[3] Гражданское право: Учебник. В 2 т. / Под ред. Б.М. Гонгало. Т. 2. – 3-е изд., перераб. И доп. – М.: Статут, 2018. С. 289;
[4] Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.08.2019 N 09АП-37643/2019 по делу N А40-305776/2018;
Себестоимость работ и услуг: что это и как считать — «Сбербанк»
6 МИН
Как считать себестоимость работ и услуг
Чтобы установить цены на работы и услуги, важно знать их себестоимость, к которой потом прибавляется наценка. Рассказываем, как рассчитать затраты на то, что нельзя потрогать руками и измерить в штуках.
Себестоимость — это затраты, связанные со всеми необходимым для оказания услуг или выполнения работ.
Условно такие затраты можно разделить на пять типов:
Обязательные — налоги и социальные отчисления, если вы работодатель: пенсионные и страховые взносы, пособия по уходу за ребёнком и т. п.
Постоянные — все необходимые платежи: аренда помещения и оборудования, амортизация оборудования, закупка материалов, электричество, вода, интернет и т. п.
В постоянные расходы небольшой парикмахерской будет входить аренда помещения, закупка ножниц, расчёсок, фенов и прочих инструментов, учёт их износа (амортизации), закупка красок, шампуней и т. п.
Переменные — расходы на материалы, необходимые в отдельных случаях.
В случае с парикмахерской, которая работает с искусственными красителями, в переменные расходы включаются закупка хны и басмы для конкретного клиента.
Прямые — оплата труда работников и подрядчиков, непосредственно задействованных в оказании услуг.
Например, мастеров, менеджера по продажам — всех сотрудников, которые работают непосредственно с клиентом. Привлечение специалиста по природным красителям по индивидуальному запросу также войдёт в прямые расходы в рамках конкретной услуги, так как этот специалист её и оказывает.
Косвенные — оплата сотрудникам, которые не работают с клиентами (водители, уборщики, охрана и т. п.), затраты на обучающие курсы, зарплата руководителя предприятия.
Суммируйте обязательные, прямые и постоянные расходы, связанные с оказанием услуги. Эти расходы вы несёте независимо от количества выполненных работ или оказанных услуг, наличия или отсутствия прибыли.
Возьмём, например, фен в парикмахерской. Средний срок службы фена — 3 года.
- Разделите стоимость фена, к примеру, 2 000 рублей, на количество месяцев использования — 36. Получается 2 000 / 36 = 55,5 рублей в месяц.
- Теперь разделите эту сумму на количество рабочих часов в месяце (без учёта переговоров с клиентом и т. п. — только работы фена). Допустим, это 200 часов. 55,5 / 200 = 0,28.
Получается, амортизация фена составляет примерно 0,28 рублей в час.
Определите косвенные и переменные расходы.
Рассчитайте все налоговые и социальные отчисления, расходы на рекламу, зарплату обеспечивающего персонала, расходы на материалы в конкретных случаях и т. п.
Если для проведения работ или оказания услуг нужно много дорогостоящих материалов (например, для ремонта), выносите их стоимость в отдельную смету и согласовывайте с клиентом.
Если материалов мало или нет совсем, включайте в себестоимость другие расходы, которые несёте в рамках своей деятельности.
Например, адвокату для работы нужен компьютер и принтер, поэтому в себестоимость включается:
- износ и цена расходных материалов — бумаги и картриджей для принтера;
- аренда офиса или транспортные расходы (плата за общественный транспорт или бензин);
- стоимость платных компьютерных программ.
Чтобы определить минимальную цену на услугу, которая покроет все расходы и оставит вас в плюсе, рассчитайте, какую наценку прибавить к себестоимости:
1. Найдите себестоимость работ.
2. Рассчитайте показатель за определённый период, например, за месяц.
Исходя из реальных возможностей и спроса, определите, сколько часов в месяц вы в принципе можете уделять работе.
Например, парикмахерская может работать 12 часов в день без выходных, 30 дней — это 360 рабочих часов.
Суды и государственные учреждения работают по 8 часов в день с понедельника по пятницу. Значит, адвокат за месяц в среднем может работать примерно 160 часов — во внерабочее время многие его услуги из-за этого не будут пользоваться спросом.
3. К полученной сумме прибавьте процент желаемой прибыли (например, 20%) и снова разделите на количество рабочих часов — это и будет итоговая стоимость ваших услуг или выполняемых работ в час.
Допустим, месячная себестоимость ваших услуг равна 40 000 рублей при 200 рабочих часах. К ней прибавляем 20 % желаемой прибыли: 40 000 + (40 000×0,2) = 48 000 рублей. И делим эту сумму на 200 часов. Получается, конечная стоимость часа вашей услуги — 240 рублей в час.
Второй пункт можно пропустить и сразу прибавить к часовой себестоимости желаемый процент прибыли, но в таком случае вы рискуете установить неадекватную цену.
К примеру, адвокат может установить цену 3 000 рублей в час по аналогии с конкурентами.
Но не учесть дни и время, когда его услуги неактуальны из-за закрытия судов и госучреждений; тот факт, что он живёт за городом, и минимум два часа его рабочего времени уходит на дорогу; общий спрос на адвокатские услуги в районе и т.
п. В таком случае он будет работать в убыток, так как сумма в час будет приемлемая, а количество рабочих часов — меньше ожидаемого.
Закупки с неопределённым объёмом
ЗАКАЗАТЬ ПОДГОТОВКУ ЗАЯВКИСведения о характеристиках товаров
Закон № 44-ФЗ позволяет заказчикам осуществлять закупки с неопределенным объемом.
Суть таких закупок состоит в том, что в ходе исполнения контракта заказчик может выбирать из заранее составленного им перечня продукции необходимые ему позиции в пределах имеющегося бюджета.
При этом объем закупок по каждой из позиций перечня не определен и может быть любым. Ограничен такой объем только бюджетом заказчика под данную закупку.
Для лучшего понимания механизма реализации закупок с неопределенным объемом приведем следующий пример. Предположим, что заказчику – учреждению здравоохранения необходимы лекарственные средства. Однако, какие именно лекарственные средства понадобятся в том или ином случае заранее неизвестно.
Потребность будет зависеть от заболеваний, с которыми в указанное учреждение здравоохранения обратятся пациенты.
Вместе с тем, по предыдущим периодам, а также исходя из специализации учреждения здравоохранения, работники контрактной службы примерно знают, какие лекарственные средства могут потребоваться.
Исходя из этого знания заказчиком формируется перечень лекарственных средств (спецификация). В отношении каждой позиции спецификации определяется единица измерения объема.
Если позиция спецификации (как это, например, реализовано по лекарственным средствам) включена в каталог товаров, работ, услуг, то определение единицы измерения осуществляется только в соответствии с каталогом (в рассматриваемом случае это будут «мг», «мл» и т.д.).
В отношении каждой позиции спецификации заказчик должен определить начальную цену. Такая цена определяется по общим правилам, предусмотренным ст. 22 Закона № 44-ФЗ, для определения начальной (максимальной) цены контракта. В итоге должен получиться перечень продукции, содержащий единичные расценки.
Далее заказчиком определяется максимальное значение цены контракты. В отличие от начальных цен единичных расценок такая цена не обосновывается и фактически представляет собой бюджет, который готов потратить заказчик в рамках закупки.
Для проведения самой закупки заказчик должен дополнительно провести сложение всех единичных расценок и получить начальную сумму цен указанных единиц.
Именно от данной суммы участники будут снижаться, в том числе от нее будет рассчитан «шаг аукциона».
После проведения закупки заказчиком определяется коэффициент снижения, рассчитываемый на основании разницы между начальной суммой цен всех единиц и предложением участника закупки. Такой коэффициент при заключении контракта применяется к каждой начальной цене единичной расценки отдельно, т.е.
определение стоимости единичных расценок в контракте осуществляется путем пропорционального снижения их начальных цен. Участник закупки не может на какую-то продукцию предлагать большее снижение, а на какую-то меньшее в пределах общей цены сделанного им предложения.
Определение единичных расценок во всех случаях осуществляется путем пропорционального снижения.
По такому же принципу закупки с неопределенным объемом проводятся на любые другие товары, работы и услуги.
Схема проведения закупок с неопределенным объемом
Объект закупки: поставка Товара 1 и Товара 2
Цена за единицу (должна быть рассчитана и обоснована по правилам ст. 22 Закона № 44-ФЗ):
- Товар 1 – 900 рублей
- Товар 2 – 510 рублей
- Начальная сумма цен единиц: (900 + 510) = 1 410 рублей
- Максимальное значение цены контракта — 2 млн рублей – не подлежит обоснованию, определена с учетом объемов финансирования и статистики предыдущих периодов.
- Обеспечение заявки – например, 0,5% (рассчитывается от максимального значения цены)
2 000 000 * 0,005 = 10 тыс. руб.
- Обеспечение исполнения контракта – например, 5% (рассчитывается от максимального значения цены)
- 2 000 000 * 0,05 = 100 тыс. рублей
- Предложение победителя – 1 200 рублей
- Коэффициент снижения 1200/1410 = 0,85.
- Цена единицы Товара 1 – 900*0,85 = 765 руб.;
- Цена единицы Товара 2 – 510*0,85 = 433,5 руб.
- Контракт на 2 млн рублей с единичными расценками
- Товар 1 – 765 рублей
- Товар 2 – 433,5 рублей
Закупки с неопределенным объемом: плюсы и минусы, а также связанные с этим проблемы
По мнению Консультационного центра в сфере закупок «Закон.гуру» единственным плюсом закупок с неопределенным объемом является то, что заказчик может выбирать те позиции, которые ему необходимы. Т.е.
если, например, из всей спецификации закупаемой продукции заказчику требуется только одна позиция, то он может ее заказывать до тех пор, пока не исчерпает всю сумму контракта, а остальные позиции не заказывать вовсе.
Это решает проблему применения +10% в закупках, в которых объем определен: когда при выборке полностью части объема из спецификации стороны могут только подписать дополнительное соглашение об увеличении объема по конкретной позиции, но только на 10% от предусмотренного в контракте объема по этой позиции. Получается, что деньги по контракту еще остаются, а использовать их в полной мере заказчик не может.
На этом положительные моменты закупок с неопределенным объемом заканчиваются. Назовем основные минусы таких закупок и связанные с этим проблемы:
Несмотря на то, что Закон № 44-ФЗ позволяет осуществлять закупки с неопределенным объемом на любые товары, работы и услуги, в некоторых случаях провести такие закупки не получится.
Ситуация 1. Ремонтные и строительные работы. В таких работах должна присутствовать смета, которой определяется не только стоимость, но и объем строительных работ. Поэтому закупки с неопределенным объемом в данном случае просто невозможны.
Ситуация 2.
Максимальные цены единичных расценок, особенно в случае применения заказчиком каталога товаров, работ, услуг, могут быть настолько низкими (иногда даже меньше 1 копейки), что применить к ним какое-либо пропорциональное снижение попросту невозможно. Соответственно, провести закупки с неопределенным объемом на продукцию, стоимость единицы которой незначительна, не получится технически.
- Отсутствие поставщиков и проявления коррупции
Заказчик, проводя закупки с неопределенным объемом, может заложить них достаточно широкий перечень поставляемой продукции. Следовательно, поставщику, претендующему на заключение контракта, нужно быть готовым поставить весь перечень продукции в указанные в контракте сроки, т.е.
фактически иметь весь товар в наличии и держать его под возможные требования заказчика. «Нужный» заказчику поставщик может иметь на складе только те виды продукции, которые действительно необходимы, т.к. будет предупрежден о них еще до объявления закупки. Соответственно «свой» участник перед другими участниками будет иметь преимущество, т.к.
остальные участники просто не будут подавать заявки на проводимую закупку.
- Невозможность снижения цены
Да, да, мы не ошиблись! Снижать цену закупаемой продукции при исполнении контракта с неопределенным объемом нельзя, т.к. Закон № 44-ФЗ не предусматривает такой возможности. Заказчик в соответствии с пп. «а» п. 1 ч. 1 ст.
95 Закона № 44-ФЗ вправе подписать дополнительное соглашение к контракту о снижении цены только при сохранении иных условий контракта, в том числе по объему. В закупках с неопределенным объемом объем не определен в натуральном выражении.
Однако, такой объем можно рассчитать исходя из единичных расценок, закрепленных в контракте, и максимального значения цены контракта. При снижении, например, единичных расценок сторонами объем автоматически увеличится.
В связи с изложенным, снижение единичных расценок, а также максимального значения цены контракта в закупках с неопределенным объемом недопустимо, в том числе в случаях, когда такие единичные расценки должны быть снижены (например, при перерегистрации предельной отпускной цены производителем лекарственного препарата).
При проведении закупок с неопределенным объемом велик риск неисполнения контракта в полном объеме и возникновения экономии. Все бы ничего, если бы не сложности с точки зрения бюджетного законодательства: неосвоение доведенных до заказчик средств. Риск такого неосвоения в закупках с неопределенным объемом предельно велик.
Закон № 44-ФЗ разделяет содержание извещения об осуществлении закупки и документации о закупке. Извещение – это информация, размещенная в ЕИС в структурированном виде, а документация – это все то, что прилагается к извещению в виде электронных файлов.
К сожалению, с 1 июля 2019 года Закон № 44-ФЗ, при осуществлении закупок с неопределенным объемом, обязывает заказчика в извещении, т.е.
в структурированном виде, указать не только максимальное значение цены контракта и начальную сумму цен единиц, но также максимальную цену единицы каждого товара, работы, услуги, входящего в перечень.
Если таких единиц не очень много, то проблем не возникает, а вот если таких единиц тысячи (как, например, при осуществлении закупки технического обслуживания и ремонта техники), то размещение извещения в строгом соответствии с Законом № 44-ФЗ становится невыполнимой задачей.
Автор статьи: https://44fz.ru/article/zakupki-ls-neopredelennym-obemom/